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Les groupes de capital-investissement, de capital-risque et de fonds spéculatifs se préparent à dépenser des milliards de dollars en conseils de conformité et juridiques alors qu’ils font face aux plus grands changements réglementaires qui ont frappé le secteur depuis les conséquences de la crise de 2008.
La décision prise le mois dernier par la Securities and Exchange Commission des États-Unis d’adopter de nouvelles règles radicales pour le secteur des fonds privés incite certains petits gestionnaires de fonds à rechercher leurs premiers conseillers juridiques généraux et responsables de la conformité à temps plein.
Les grandes entreprises réfléchissent non seulement à l’opportunité de recruter davantage de personnel, mais également à la nécessité de recruter différents types d’avocats à la lumière des nouvelles règles qui modifieront la manière dont elles interagissent avec leurs investisseurs. Et l’ensemble du secteur se prépare à investir davantage dans les technologies de conformité et de reporting.
« C’est quelque chose qui empêche les avocats généraux de dormir la nuit. Les équipes juridiques des fonds privés sont très peu nombreuses », a déclaré Allison Rosner des recruteurs Major, Lindsey et Africa. Elle a déclaré avoir entendu plusieurs avocats généraux : « J’ai besoin d’un clone ou d’un mini-moi. »
La SEC a estimé, dans le cadre de son processus d’élaboration de règles, que les nouvelles exigences en matière de déclarations d’audit et de rapports de performance trimestriels coûteraient au secteur 961 millions de dollars par an. Les réglementations sur l’inégalité de traitement des investisseurs, ainsi que les frais de personnel et de justice supplémentaires liés à la divulgation des dépenses des fonds, coûteraient 938 millions de dollars supplémentaires.
Ces coûts n’incluent pas l’augmentation des dépenses liées aux règles de commercialisation plus strictes que les entreprises ont dû commencer à se conformer à la fin de l’année dernière, ni les nouveaux amendements au « formulaire FP » qui exigent une divulgation réglementaire rapide des pertes importantes et d’autres événements importants.
Les gestionnaires de fonds privés déterminés à recruter du personnel sont susceptibles de débaucher les services juridiques et de conformité des gestionnaires d’actifs et des banques traditionnels, ainsi que de la SEC elle-même. Les chasseurs de têtes affirment recevoir des demandes d’experts en conformité qui seront à l’aise pour expliquer aux gestionnaires de portefeuille et aux investisseurs les nouvelles règles en matière de divulgation et de consentement.
« La gestion des parties prenantes est de plus en plus recherchée par l’entreprise à mesure qu’elle recrute de nouvelles personnes en matière de conformité et de gestion des risques », a déclaré Ellen Yaffe, associée au sein du cabinet de services financiers de Russell Reynolds. « Les fonds voudront que les frais soient expliqués de manière à ce que les clients les acceptent. »
Les plans de dépenses et de recrutement avancent même si six groupes industriels ont intenté une action en justice pour empêcher l’entrée en vigueur des nouvelles règles sur les fonds privés. Les entreprises craignent que l’affaire soit toujours en cours ou qu’une perte judiciaire ne les laisse pas prêtes à mettre en œuvre les nouvelles règles avant leur date d’entrée en vigueur, qui devrait être d’ici environ un an à 18 mois, en fonction de la taille du fonds.
Une grande partie des dépenses seront engagées dès le début, un peu comme c’était le cas il y a dix ans, lorsque l’industrie devait se conformer à des règles obligeant les fonds privés à s’enregistrer auprès de la SEC. Les entreprises s’attendent à devoir mettre en place des systèmes informatiques pour suivre l’évaluation, les dépenses et les accords spéciaux avec les investisseurs individuels, appelés lettres d’accompagnement.
« De nombreux petits gestionnaires consacrent déjà une grande partie de leur budget de fonctionnement à la conformité. Cela augmentera les barrières à l’entrée », a déclaré Michael Hong, associé du cabinet d’avocats Davis Polk.
Les gestionnaires de fonds devront trouver comment se conformer à un mandat selon lequel les investisseurs doivent être traités de la même manière à des fins de rachat et de divulgation, même lorsqu’ils ne appartiennent pas à des fonds identiques. La SEC a spécifiquement averti le secteur que traiter différemment les investisseurs d’un fonds de santé et d’un fonds technologique pourrait violer l’interdiction du traitement préférentiel.
« Les gestionnaires doivent gérer le processus pour s’assurer que tout le monde obtient les informations qu’il souhaite, mais que personne n’obtienne des informations préférentielles. Les gens vont s’en sortir », a déclaré Jennifer Wood, responsable de la réglementation à l’Alternative Investment Management Association.
Les gestionnaires qui vendent des actions à des investisseurs dans des fonds qui ont déjà finalisé leur levée de fonds, appelés fonds secondaires dirigés par des conseillers, devront également dépenser des fonds supplémentaires en évaluation par des tiers ou en attestations d’équité pour s’assurer que les investisseurs savent ce qu’ils achètent. La SEC estime que 10 pour cent des fonds proposent des titres secondaires chaque année.
L’ensemble du processus de conformité sera compliqué par une autre proposition en attente de la SEC qui renforcerait les exigences en matière d’externalisation des fonctions de la garde à la technologie, ont déclaré les avocats.
“Il est difficile de construire un système évolutif quand on ne sait pas ce qui nous attend”, a déclaré Marc Ponchione, associé du cabinet d’avocats Debevoise & Plimpton. “En combinaison, ce ne sont pas des règles plug-and-play.”