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Los asesores de las firmas de capital privado más grandes del mundo advierten que las nuevas reglas de notificación de fusiones propuestas por las agencias antimonopolio de EE. UU. amenazan con afectar de manera desproporcionada a los negociadores en serie y retrasar significativamente la realización de transacciones.
Los cambios en el formulario Hart-Scott-Rodino (HSR), que las empresas completan para notificar a la Comisión Federal de Comercio y al Departamento de Justicia acerca de los acuerdos que superan un cierto umbral, obligarían a los grupos de compra a divulgar mucha más información en las primeras etapas de un acuerdo. transacción y potencialmente llevar a que se bloqueen más acuerdos, dijeron expertos antimonopolio.
“Esto es impresionante y asombroso en cuanto a su alcance e impacto potencial en los acuerdos”, dijo James Langston, socio de Cleary Gottlieb en Nueva York. “No hay nada sobre el proceso existente que se haya roto”.
La revisión de HSR, como se le conoce a menudo, es la primera en más de cuatro décadas y ha sido ampliamente anticipada por los negociadores.
Según la propuesta, las empresas deberán presentar información más detallada a la FTC y al DoJ sobre las partes involucradas, sus respectivos mercados y cómo operan las empresas antes de un período de evaluación inicial de 30 días.
Los abogados antimonopolio dicen que este nivel de escrutinio anteriormente solo se requería en la llamada segunda etapa del proceso de aprobación cuando las agencias solicitan más información sobre el puñado de acuerdos que generan más preocupación.
Las agencias han pronosticado que esto agregará 100 horas a la cantidad de tiempo que las empresas necesitarán para preparar los formularios, aunque los negociadores creen que esto podría terminar siendo significativamente más largo.
Lina Khan, presidenta de la FTC, dijo en un comunicado que “mucho ha cambiado” desde que se promulgó por primera vez el HSR, incluida la creciente complejidad y el volumen de las transacciones. “La información recopilada actualmente por el formulario HSR es insuficiente para que nuestros equipos determinen, en los primeros 30 días, si un acuerdo propuesto puede violar las leyes antimonopolio”, dijo.
Las agencias no destacaron sectores o negocios específicos, como el capital privado, al anunciar la propuesta, que pasará a un período de comentarios de 60 días antes de la implementación final.
Si bien las reglas se aplican independientemente del modelo de financiamiento del comprador, hay ciertas disposiciones que los expertos creen que apuntan específicamente a las firmas de capital privado, que han sido algunos de los negociadores más activos durante la última década. Solo en 2021 y 2022, las empresas de compra representaron aproximadamente una quinta parte de las transacciones globales, respectivamente, según datos de Refinitiv.
Entre la lista de nuevos requisitos se encuentran las divulgaciones de transacciones anteriores durante un período de 10 años e informes detallados de la fuerza laboral para identificar si existe una superposición significativa entre las dos partes, lo que, según los abogados, atrapará a los grandes compradores de capital privado que poseen numerosos negocios en todas las industrias.
“La gente se ha dado cuenta de que el capital privado a veces puede estar envuelto en secreto de formas que no lo están las grandes empresas públicas. Es difícil averiguar qué posee el capital privado”, dijo un abogado antimonopolio. “[Regulators] se han centrado en el hecho de que quieren saber qué está pasando en el capital privado”.
Las firmas de capital privado se encuentran cada vez más en la mira de los reguladores a medida que su presencia en los EE. UU. se ha expandido rápidamente hasta el punto en que controlan grandes sectores de la economía. Tanto Khan como Jonathan Kanter, jefe de la división antimonopolio del Departamento de Justicia, han expresado su deseo de aumentar el escrutinio de los acuerdos por parte de los grupos de compra.
El año pasado, la FTC requirió que el comprador de capital privado JAB se deshiciera de 11 clínicas veterinarias cuando completó dos grandes adquisiciones debido a preocupaciones sobre la concentración del mercado, una señal de la postura más dura de la agencia sobre las acumulaciones de capital privado: planes de inversionistas privados para consolidar sectores de nicho como como clínicas veterinarias y funerarias.
Mientras tanto, el Departamento de Justicia está examinando de cerca la propuesta de privatización de la compañía de seguridad cibernética ForgeRock por $ 2.3 mil millones de Thoma Bravo, que según los abogados podría conducir a un desafío antimonopolio poco común que involucra un gran acuerdo de capital privado.
Los reguladores antimonopolio también se han centrado en los llamados directorios «interconectados», donde los representantes de una firma de capital privado se sientan en numerosos directorios en un solo sector. Los cambios propuestos por la FTC buscan aumentar el escrutinio sobre cómo las juntas directivas ejercen su influencia al obligar a las empresas de adquisiciones a identificar «observadores de la junta»: negociadores clave que monitorean las inversiones que no ocupan puestos formales en la junta.
Los abogados, varios de los cuales dijeron que habían recibido numerosas llamadas de clientes frustrados luego del anuncio de HSR, pueden estar lamentando el tiempo extra que tomará reunir el material, pero admitieron que esto es bueno en última instancia para sus resultados.
Un abogado antimonopolio dijo que la nueva regla probablemente sería «excelente para mi bolsillo pero terrible para mi vida privada», siempre que el volumen de negocios no se vea afectado drásticamente.
“Los verdaderos beneficiarios serán los abogados antimonopolio que se especializan en HSR”, dijo George Hay, profesor de antimonopolio en la Universidad de Cornell. “Su facturación aumentará de forma muy sustancial, especialmente en el primer año, a medida que los bufetes de abogados aprendan las cuerdas”.
Sin embargo, la ralentización prolongada en la negociación en medio de un entorno regulatorio y de financiamiento más duro ha dejado a otros con la sensación de que habrá que pagar un precio mayor si se desalienta a los adquirentes.
“Esto perjudicará especialmente a las pequeñas empresas al aumentar sustancialmente los costos de los acuerdos”, dijo Eric Laumann, un ex litigante que dirige la investigación de arbitraje de riesgos de América del Norte en Oscar Gruss.
Los reguladores “quieren mucha más información sobre la estructura y la propiedad de los fondos de capital privado y lo presentan como un intento de obtener más transparencia. Soy escéptico ante ese punto de vista”, dijo Daniel Culley, socio de Cleary Gottlieb que se enfoca en temas antimonopolio. “Creo que están tratando de desfavorecer al capital privado como adquirientes”.